問：如何認定和追繳行賄違法所得？

    答：我結(jié)合廣西壯族自治區(qū)監(jiān)委出臺的《行賄違法所得處置辦法（試行）》（以下簡稱《辦法》）談一談對這個問題的認識。該《辦法》對行賄違法所得是什么、如何認定、怎么追繳等基本問題進行了規(guī)范，為廣西紀檢監(jiān)察系統(tǒng)進一步做好行賄違法所得沒收、追繳和責(zé)令退賠工作提供了遵循。行賄違法所得包括行賄犯罪所得和雖不構(gòu)成行賄犯罪但構(gòu)成行賄違法所得兩大類。其中，行賄犯罪所得需依法隨案移送司法機關(guān)，監(jiān)察機關(guān)只履行初步認定和采取相應(yīng)保全措施的職責(zé)，最終的認定追繳權(quán)限在司法機關(guān)。

    行賄違法所得的認定方式

    認定是追繳的前提和基礎(chǔ)，無認定則無追繳。行賄違法所得認定指的是依法認定哪些財物及孳息屬于行賄違法所得及其數(shù)額或者價值是多少。主要有三種途徑：

    一是直接認定。一般情況下，通過行賄非法手段直接產(chǎn)生、獲得的不正當財物及孳息，可以根據(jù)行賄違法犯罪事實直接認定違法所得數(shù)額，如行賄人通過行賄違規(guī)獲得的財政補貼、行賄獲得工程后轉(zhuǎn)讓項目所得等都可以直接認定為違法所得。

    二是價格認定或者委托鑒定。通過行賄非法手段間接產(chǎn)生、獲得的不正當財物及孳息，往往難以確定違法所得的數(shù)額。監(jiān)察機關(guān)原則上應(yīng)當委托進行價格認定或者依法指派、聘請有專門知識的人進行鑒定。經(jīng)認定或者鑒定后，被調(diào)查人實際取得的財物扣除合理成本后的剩余部分即為違法所得。有人提出，合理成本能否包括合理利潤？我們認為，如果允許行賄人獲得部分利潤，則有默認或者縱容行賄之嫌，既有違法理，實踐中也不易把握。

    三是例外情形。根據(jù)監(jiān)察法有關(guān)規(guī)定，留置期限為3個月，最長為6個月，而委托鑒定通常時間長、程序復(fù)雜，為了節(jié)約調(diào)查成本、提高審查調(diào)查效率，我們規(guī)定了委托鑒定的例外情形，即對自愿主動上交違法所得的，如果其主動上交財物的價值未明顯低于行賄違法所得，經(jīng)監(jiān)察機關(guān)主要領(lǐng)導(dǎo)審批后可以按照主動上交的財物認定行賄違法所得?！拔疵黠@低于”應(yīng)當根據(jù)案件的情況、違法所得的種類、市場價格、政府指導(dǎo)價等因素具體分析和認定。為了防范廉潔風(fēng)險，采用例外情形認定行賄違法所得的，經(jīng)監(jiān)察機關(guān)主要領(lǐng)導(dǎo)審批后，由監(jiān)察機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)人員集體研究決定。

    追繳方式

    一是主動上交。即行賄人自愿主動向監(jiān)察機關(guān)上交行賄違法所得。主動上交可以提高審查調(diào)查的效率，節(jié)約辦案成本，也有利于后續(xù)執(zhí)行，監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當通過深入細致的思想政治工作督促行賄人主動上交違法所得。對主動上交的，可以作為對其從寬處理的參考因素。

    主動上交的方式不僅限于上交貨幣、實物等，在實踐中應(yīng)該靈活探索多種方式，比如，通過與有關(guān)單位變更、解除合同等方式退出違法所得的，視為主動上交。我們在實踐中就采用過這種方法：玉林市博白縣城鄉(xiāng)建設(shè)用地增減掛鉤項目系列案件中，3名老板為獲得和推進項目，先后行賄了縣委書記、縣長、副縣長，自然資源、財政、城投公司等部門領(lǐng)導(dǎo)、工作人員共10余人3000余萬元。在查辦案件過程中，監(jiān)察機關(guān)指導(dǎo)該縣聘請第三方機構(gòu)對全縣1.4萬余畝土地增減掛鉤項目投入成本進行鑒定，發(fā)現(xiàn)每畝實際成本從2.3萬元到4.6萬元不等，與原合同載明的8萬元/畝相差懸殊，進而指導(dǎo)該縣有關(guān)部門與行賄人變更原合同，從而減少財政支出3.531億元，充分體現(xiàn)了追繳原則性和上交靈活性的統(tǒng)一，既挽回了財政損失，又保護了市場主體，使得項目正常推進服務(wù)社會，取得了良好的政治效果、紀法效果和社會效果。

    二是強制追繳。行賄人拒絕上交違法所得、主動上交財物的價值明顯低于違法所得或者主動上交后又反悔的，則由監(jiān)察機關(guān)依法強制追繳，即啟動委托價格認定或者鑒定，采取查封、扣押、凍結(jié)等保全措施，對監(jiān)察機關(guān)決定收繳或者責(zé)令退賠的，可以按照監(jiān)察法實施條例第二百零九條的規(guī)定，要求公安、自然資源、住房城鄉(xiāng)建設(shè)、市場監(jiān)管、金融監(jiān)管等部門以及銀行等機構(gòu)、單位予以協(xié)助；對涉嫌犯罪的，隨案移送司法機關(guān)依法處理。

    追繳程序

    對行賄違法所得進行沒收、追繳或者責(zé)令退賠，涉及公民的財產(chǎn)權(quán)利，應(yīng)當通過一定程序依法進行追繳。

    一是立案。監(jiān)察機關(guān)沒收、追繳或者責(zé)令退賠違法所得，對于涉嫌行賄犯罪的，應(yīng)當對涉案單位和個人立案調(diào)查。立案體現(xiàn)了追繳的嚴肅性、合法性、正當性。立案后應(yīng)當查清兩個問題：一是被調(diào)查人存在行賄非法手段，涉嫌行賄犯罪；二是通過該非法手段產(chǎn)生、獲得了行賄違法所得。

    二是采取保全措施。為了防止被調(diào)查人將違法所得轉(zhuǎn)移或者隱匿，被調(diào)查人主動上交或者監(jiān)察機關(guān)認定、確定違法所得后，監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當依法查封、扣押、凍結(jié)被調(diào)查人的有關(guān)財物。同時，監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當依法保護企業(yè)產(chǎn)權(quán)和自主經(jīng)營權(quán)，避免或者盡量減少對涉案企業(yè)正常生產(chǎn)、經(jīng)營活動的影響。

    三是移送審理。經(jīng)調(diào)查認為被調(diào)查人構(gòu)成行賄違法或者行賄犯罪的，應(yīng)當區(qū)分不同情況提出相應(yīng)處理意見，經(jīng)審批將調(diào)查報告、行賄違法或者行賄犯罪事實材料、涉案財物報告、涉案人員處理意見等材料，連同全部證據(jù)和文書手續(xù)移送審理，確保案件質(zhì)量，防止對行賄違法所得處置的主觀性、隨意性。

    四是集體研究。對于行賄違法所得的處置，應(yīng)當堅持民主集中制原則，由監(jiān)察機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)人員集體研究決定，不能以個人意志代替集體決策、以少數(shù)人意見代替多數(shù)人意見。對被調(diào)查人符合監(jiān)察法實施條例第二百零七條第一款規(guī)定，經(jīng)審批不予移送起訴的，由監(jiān)察機關(guān)對違法所得依法予以沒收、追繳或者責(zé)令退賠，并制作《涉案財物處理決定書》，及時送達被調(diào)查人或者原財物所有人、持有人。對被調(diào)查人移送人民檢察院審查起訴的，監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當按照監(jiān)察法第四十六條的規(guī)定，將違法所得隨案移送人民檢察院。

    此外，對行賄違法所得進行沒收、追繳或者責(zé)令退賠，涉及行賄人或者第三人的財產(chǎn)權(quán)利，應(yīng)充分保障當事人相應(yīng)的權(quán)利救濟途徑。被調(diào)查人對監(jiān)察機關(guān)作出沒收、追繳或者責(zé)令退賠違法所得的決定不服或者監(jiān)察機關(guān)違法沒收、追繳或者違法查封、扣押、凍結(jié)財物造成損害的，可以依照監(jiān)察法實施條例第二百一十條的規(guī)定申請復(fù)審、復(fù)核或者第二百八十條的規(guī)定申請國家賠償。

（來源：中央紀委國家監(jiān)委網(wǎng)站）